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各地法院审理关于建筑工程施工合同纠纷案件引导意见特殊规定(三)
发布时间: 2010-12-20 20:25:07

广东省高级人民法院分别于2000年和2006年出台《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》和《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》两部引导意见,其特殊规定在于以下方面。

l   对政府投资项目结算,按照约定

当事人已对政府投资项目进行结算的,应确认其效力。财政部门事审计部门对工程款的审核,是监控财政拨款与使用的行政措施,对民事合同当事人不具有法律的约束力。发包人以财政部门或审计部门未完成竣工决算审核、审计为由拒绝支付工程款或要求以财政部门、审计部门的审核、审计结果作为工程款结算依据的,不予支撑。

l   结算后仍可主张违约金及垫资款利息

发包人在工程款结算后不按期支付工程款,即使双方已经结算,承包人请求发包人按照合同约定支付逾期付款违约金及垫资利息的,应予支撑。

l   签约后又毁约,发包人应赔偿承包人预期利益

发包人与承包人签订建设工程合同后又毁约的,应赔偿承包人由此而造成的损失,该损失应当包括承包人履行合同后可以获得的利益。

l   规定工程款滞纳金的起算时间

发包人拖欠工程款,应从工程验收后或合同约定的付款期限届满之次日起计付滞纳金;发包人拒绝或拖延验收的,应从合同约定的工程验收期限届满之次日起计付滞纳金,没有约定工程验收期限的,则从工程竣工或施工人要求发包人验收的期限届满之次日起计付滞纳金。

l   发包人拒绝验收,承包人可自行验收或视为已验收合格

工程竣工后,合同约定的验收期限届满,发包人拒绝验收的,承包人可单方与有关部门组织验收,验收费用由双方对半承担。因发包人拒绝提供验收资料、文件,导致无法进行验收的,视为发包人对工程已验收合格。

 

    深圳市中级人民法院2006依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》等司法说明,结合民事审判实践,就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题,出台

的引导意见特殊规定,主要集中在以下几点。

l   行政部门的审查处理可以作为法院审理的前置程序

人民法院受理的建设工程施工合同纠纷,在审理过程中,如行政主管部门正在对涉案工程的合法性进行审查处理,且案件的性质、效力、法律后果和责任承担等实体处理必须以行政主管部门的处理结论为依据的,应裁定驳回起诉。

l   行政部门的审查处理作为法院审理前置程序的情形

1、涉案违法建筑已经依照深圳市相关规定申报历史遗留问题,但暂无处理结论,从而影响人民法院认定涉案建筑之最终性质的;

2、对于合同无效所造成的损失之确定需要以行政主管部门对违法建筑的处理结论为依据的;

3、人民法院认为其他需要以行政主管部门对违法建筑的处理结论为依据的情形。

l   所有人与发包人不同时,应共同作为案件原被告

建设工程施工合同的发包人并非建设工程项目的所有人,发包人以自己的名义实际履行合同的,建设工程的所有人应与发包人列为建设工程施工合同纠纷案件的共同原被告。

l   除有特别约定,对竣工结算文件无关的答复视为没有答复

当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按约定处理。发包人答复的内容与竣工结算文件内容无关,视为没有答复。当事人另行约定的除外。

l   明确施工图纸变更或工程返工的工程造价计算方式

施工过程中修改施工图纸或工程返工的,工程造价按双方约定或签证单确定;如果施工过程中废止原图纸,采用新的施工图纸,双方又重新约定工程造价的,工程造价按新约定确定;没有新约定或新约定不明确的,则按实际工程量和原合同确定的单项价格确定工程造价;如果新的施工图纸所涉施工内容原施工合同没有规定,双方又未重新约定工程造价或约定不明确,则按实际工程量,参照签订建设工程合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法和计价标准结算。

l   承包人擅自改变原材料,发包人可核减差价

承包人在施工过程中不按图纸施工,擅自改变约定的建筑材料、构配件、设备的品种、规格等情形,发包人要求核减原材料差价的,应予支撑。

l   规定了重新申请造价鉴定的条件

当事人共同选定审价机构审定价款后,一方当事人有异议要求重新鉴定的,不予支撑,但有证据证明审价中存在重大错误、遗漏或审价机构与另一方恶意串通的除外。如审价机构出具报告后明确告知如有异议可在一定期限内提出,当事人未在此期限内提出异议的,应视为认可。

l   合同解除、工程款债权转让,仍可主张优先受偿权

工程竣工验收合格前建设工程施工合同被解除,已经完成的建设工程质量合格的,承包人对已完工程享有建设工程价款优先受偿权,承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程合同解除之日起计算。承包人将其对发包人的工程款债权转让给第三人的,建设工程价款优先受偿权随之转让。

    

江苏省南通市中级人民法院于2010专门出台了《关于建设工程实际施工人对外从事商事行为引发纠纷责任认定问题的引导意见(试行)》,其特殊之处主要在以下几个方面。

l   严格审查工程借贷纠纷中借款事实,分配举证责任

审理涉建设工程借贷纠纷案件,应对借款是否实际发生及借款本金数额的真实性予以严格审查。
     对数额较大的借贷案件,建筑单位或实际施工人辩称借款未实际发生或债权凭证载明的借款本金数额包含利息,且提供的证据足以使法官对债权凭证或债权凭证载明本金数额的真实性产生合理怀疑的,相对人应对签订的借贷合同、出具债权凭证时间、地点及所涉资金的来源、交付方式、时间、地点等订立履行合同的因素予以举证证明。

l   明确职务代理的认定与处理原则

与建筑单位具有行政隶属关系的项目经理或其他工作人员,在职权范围内以建筑单位名义所从事的买卖、租赁、借贷等相关商事行为,构成职务代理,由建筑单位承担。建筑单位工作人员职权范围应按建筑单位有无明确授权、相关人员所处职位的性质等因素进行综合分析判断。

l   内部协议具有内部约束力

工程挂靠、转包、违法分包等关系双方约定建筑单位对建设工程所涉债权债务不承担责任的,仅在其内部具有约束力,不能对抗善意相对人。

l   明确施工人表见代理的表现形式

1、实际施工人对外订立合同时加盖建筑单位或项目部符合要求的相关印章;
    2、实际施工人对外订立合同时加盖无证据证明经建筑单位同意刻制的相关印章,相对人能举证证明该印章在工程施工中正常使用或者建筑单位知道或应当知道实际施工人利用该印章从事相关行为的;
    3、实际施工人对外订立合同时未加盖相关印章,但以建筑单位、项目部或工地名义,相对人能举证证明在订立合同当时已知道实际施工人具有案涉工程项目部项目经理或其他相关身份的;
    4、实际施工人与相对人未订立书面合同,但相对人能举证证明实际施工人在订立合同当时以建筑单位、项目部或工地名义,且其已知道实际施工人具有案涉工程项目部项目经理或其他相关身份的;

l   标的物用途作为认定表见代理的重要因素

在结合相对人主观以及客观事实仍无法认定是否构成表见代理的,应将合同标的物的用途作为重要参考予以审查,如购买的材料、租赁的器材和所借的款项实际用于项目施工的,可以认定建筑单位承担责任。

l   不构成表见代理的情形

1、建筑单位授权明确,相对人明知实际施工人越权代理的;
     2、合同的订立履行明显损害建筑单位利益的;
    3、实际施工人以自己作为交易主体与相对人订立、履行合同后,未经建筑单位授权又以建筑单位名义出具债权凭证的;
     4、实际施工人加盖私刻(或伪造)的印章或偷盖相关印章对外订立合同或出具债权凭证,且无证据证明所涉标的物的交付、使用与本项工程有关的;
     5、实际施工人订立合同未加盖建筑企业或项目部相关印章,即以建筑企业、项目部或工地的名义订立合同,相对人无证据证明实际施工人出示过任命书、授权委托书或其具有其他相信实际施工人有代理权的理由和依据;
      6、大额借贷资金现金交付于实际施工人,且无证据证明资金的交付、使用与本项目工程有关;
      7、运用经验法则,通过对合同缔结和出具债权凭证时间、以谁名义出具、标的物的种类性质及交付使用等情况的综合分析判断,实际施工人或其与相对人的行为明显与常情常理不符的。

编辑 潘定春 李文一  孙贤程

(本文发表于建筑时报)

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