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读者来信:业主能否依据“黑合同”提起工期反索赔?
发布时间: 2011-8-2 20:17:22

读者来信:

      业主能否依据“黑合同”提起工期反索赔?

                         

编辑老师:

2009年3月,我企业通过公开招标程序中标承建上海某企业的商业楼房施工安

装项目,包工包料。在施工过程中,由于我企业的原因,造成工期滞后。双

方随即又签订了补充协议,重新约定竣工时间,因我企业有错在先,就同意

了比较高额的违约金条款。后来,工程仍未能按照重新约定的竣工日期竣工,

比预计时间晚了三个多月。我企业与发包人因工程逾期竣工赔偿问题未能达

成一致。发包人便依据补充协议向法院提起诉讼,要求我企业依据补充协议

约定支付逾期竣工违约金,这份补充协议是否属于“黑合同”?发包人能否

据此起诉我企业?

                                         读者 经理

 

律师解答

夏经理读者:

   你好。你信中所提到问题的关键:在施工过程中,承包人与发包人双方签订

的补充协议(改变中标合同中约定的竣工日期和逾期竣工违约金),是否因违

《招标投标法》中双方不得再次订立背离合同实质性内容的其他协议的规定

无效。下面就现有你所提供的资料解答如下。

一、什么是“黑白合同”?在施工合同签订过程中及前后,为规避政府监管,

发包人和承包人常签订多份内容不一致的合同,这些合同被称为“黑白合同”。

“白合同”指经过公开招投标,中标后签订并备案的合同。“黑合同”指未

经招投标签订的且未备案的合同,该合同往往是发包人和承包人双方实际履行

的合同,该合同可能有多份。贵企业与发包人签订的补充协议就是“黑合同”。

二、“黑合同”不一定无效。“黑白合同”问题主要影响价款结算,而不涉及

合同有效无效。《最高院工程合同说明》第21条规定:“当事人就同一建设

工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,

应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。 所谓“背离实质性内容”

是指没有法定事由而改变合同的实质性内容;如果施工过程中出现需要改变

同工期、价款等条款的法定事由,而修改合同或变更合同条款并不构成“背离

实质性内容”。结合本案先容,因你企业的原因,导致工期延误,双方签订补充

协议延长工期,并约定违约金等,并不属于招投标法规定的“背离实质性内

容”。《合同法》第77条规定:“当事人协商一致,可以变更合同”,所以贵

企业与发包人所签订的补充协议是合法有效的。发包人可以依补充协议要求贵

企业支付逾期竣工违约金。

三、大家建议:1.仔细审核施工过程中的签证,寻找工期延误中发包人的责任,

包括发包人是否按时付款,是否存在指定供料拖延和不足,是否履行配合义务,

工期延误是否属于第三方原因等等;2.贵企业与发包人进行友好协商,争取尽量

减少损失;3.如果无法协商、提起诉讼的,贵企业可以要求降低违约金数额;

4.请专业法律人士审阅材料,研究是否符合“显失公平”的法定事由,请求法院

撤销补充协议。

 

                                  上海市世代律师事务所 

                                        潘定春 律师

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