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建设工程施工精要法律问答200例(五)
发布时间: 2010-11-19 20:26:49

71、施工合同中约定的违约金较小,而实际损失太大,承包方如何处理?

答:(1)承包方可以要求按实际损失赔偿;

(2)合同法规定:约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加。

 

72、因承包人原因造成工期延误,合同约定的违约金过高怎么办?

答:(1)承包人首先分析《施工承包合同》是否有效,如果合同无效,就没有承担工期延误的违约责任的依据;

(2)如果合同有效,违约金过高可以协商降低标准,协商不成,可以向法院或仲裁机构请求调整降低;

(3)虽然违约金不以损失作为依据,但是司法实践中,法官或仲裁员还是要考虑发包人的实际损失大小,酌情予以考虑。

 

73、发包人直接将分包工程款支付给分包单位,总承包单位有何办法?

答:(1)发包人是否可以直接将工程款支付给分包单位,主要看施工总承包合同是否有约定;  (2)如果有约定则从约定,如果没有约定发包人的行为属于违约,总承包人可以追究发包人的违约责任,包括不予认可发包人的支付行为。

 

四、工程签证和索赔

74、签证有哪些书面形式?

答:(1)双方签订的协议及补充协议;

(2)经过签字的会议纪要;

(3)双方来往函件;

(4)双方代表签字的工程技术单、核定单、联系单等;

(5)往来电子邮件、短信等。

 

75、哪些情形需要签证?

答:(1)图纸延误的签证;

(2)工期延误的签证;

(3)开工延期的签证;

(4) 合同价款调整的签证;

(5) 工程量确认的签证;

(6) 设计变更导致工程量增加的签证等。

 

76、有效的签证应包括哪些内容?

答:(1) 双方当事人签字、盖章;

(2) 签字的双方当事人必须得到授权;

(3) 签证的内容必须涉及有量、有价,如涉及工期顺延的内容的,须有工期顺延的天数。

 

77、施工监理单独在签证单上签字,是否有效?

答:(1) 施工监理作为发包人履行建设工程施工合同的代表,其签字是否有效,关键是看发包人是否授予了其签证的权利;

(2) 如果有授权,施工监理的签字就有效,如果没有授权,则没有效。

 

78、发包方不同意签证怎么办?

答:发包人拒绝签证时,承包人应在合同约定的期限内进入索赔程序,进行索赔。

 

79、工期顺延应该如何签证?

答:(1) 发生工期延误的情形;

(2) 情形发生的14天内,以书面形式向工程师提出报告;

(3) 工程师在收到报告后14天予以确认,逾期不予确认也不提出修改意见,视为同意工期顺延。

 

80、哪些情况可以索赔?

答:(1) 不具备开工条件;

(2) 工程量增加;

(3) 设计变更;

(4) 工期延误;

(5) 合同约定的价款调整等。

 

81、停工索赔的范围有哪些?

答、(1) 人工误工费;

(2) 机械台班费;

(3) 剩余材料费;

(4) 措施管理费;

(5) 临时设施租赁费。

 

82、签证和索赔有何区别?

答:(1) 签证是双方协商一致的结果,而索赔是单方主张权利;

(2) 签证涉及的利益已确定,而索赔的利益尚待确定;

(3) 索赔是过程,签证是结果。

 

83、对工程量有争议,承包方怎么办?

答:(1) 按照施工过程中形成的签证等书面文件确认;

    (2) 按照其他证据确认实际发生的工程量;

(3) 承包方与发包方共同委托鉴定机构对工程量进行鉴定。

 

84、因发包人原因,施工企业解除施工承包合同后,应该索赔的范围有哪些?

答:(1) 已完工的工程款,包括进度款、签证款;

    (2) 预付款、进度款、签证款预期支付的利息;

    (3) 各种损失费用,包括材料款、设备租赁费、仓储费、临时设施拆除费用等;

    (4) 预期利益,包括总包费、利润等。

 

85、发包人先“擅自”使用,后又要求验收,竣工时间如何认定?

答:(1) 只要施工企业有证据证明是发包人“擅自”使用,即使验收时间在后,建设工程转移占有,即实际使用之日为竣工验收之日;

(2)发包人“擅自”使用后,除地基基础工程和主体结构工程外,该建设工程质量视为合格。

 

86、施工图和扩初图有差异,是否属于设计变更,而要求调整工程款?

答:(1)依据初步设计图纸和扩大的初步设计图纸,而编制的工程价款是概算;

   (2)依据施工图而编制的工程价款署预算;

   (3)初步设计、扩大初步设计图纸与施工图纸之间的差异,属于设计变更;

   (4)因设计变更而引起工程量和工程质量的变化的,首先按照合同的约定处理;

   (5)如果合同没有约定,双方可以就此进行协商,协商不成可以参照工程所在地建设主管部门发布的计价方法或计价标准结算工程价款;也可以请求人民法院或仲裁机构进行造价鉴定。

 

87、对开工日期有争议,首先应适用哪个文件?

答:(1)首先适用施工许可证确定的日期;

   (2)其次适用开工令或开工报告确定的日期;

   (3)再次适用合同约定的开工日期;

   (4)如果合同没有约定,适用交地日期。

 

88、示范文本所述“承包人在工程变更确定后14天内,提出变更工程价款的报告”,“14天”的起点是指设计变更确定之日,还是指施工完成之日?

答:应该是设计变更确定之日。

 

89、签证款应按照什么时间和方式支付?

答:(1)签证款属于工程进度款的一部分;

   (2)支付时间和方式应按照施工合同的约定履行;

   (3)如果使用示范文本,双方可以在专用条款中约定,专用条款没有约定,适用通用条款;

   (4)通用条款规定,在约定计量结果后14天内,签证款与工程进度款同期结算。

 

90、承包人有什么措施应对发包人拒签证、拒索赔、拒付款等行为?

答:(1)投标前进行资信调查;

   (2)签订合同时条款应细化、明确;

   (3)加强合同履行管理;

   (4)组建合适的谈判队伍;

(5)准备诉讼或仲裁材料。

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